Программа для ЭВМ - особый объект авторского права

Ограничения по использованию в личных целях

Форма выражения в виде символов, объединенных в языковые конструкции, позволила, как отмечалось выше, приравнять в свое время программы к литературным произведениям. Но авторско-правовой режим охраны программ сразу охарактеризовался рядом особенностей, ведь основной формой выражения для программ являлась цифровая форма записи на машинных носителях, нехарактерная тогда еще для иных объектов авторского права. Цифровое представление предопределяло возможность чрезвычайно легкого воспроизведения и распространения программных продуктов, а также возможность внесения в программы изменений и заимствования их частей. Разработчики первых законопроектов, посвященных правовой охране компьютерных программ, также предвидели, что кроме распространения на материальных носителях, ПО достаточно широко будет распространяться и по компьютерным сетям ^{4 См. напр.: Final Report of the National Commission on New Technology Uses of Copyrighted Works (CONTU) (Заключительный отчет Национальной комиссии по использованию объектов авторского права в условиях развития новых технологий), Library of Congress, Washington D.C., July 31, 1978; Model Provisions on the Protection of Computer Software (Типовые положения по охране программного обеспечения вычислительных машин) //Copyright, Geneva, January 1978.}. В связи с этим авторско-правовой режим охраны программ, предусмотренный в законодательстве многих государств, несколько отличается от режима, предусмотренного для литературных произведений. В чем же состоят ключевые отличия этого режима?

Прежде всего, отсутствие возможности свободного личного использования программ (ст. 1273 ГК РФ). Для иных произведений право свободного использования в личных целях традиционно и означает фактически неконтролируемую возможность копирования и модификации до тех пор, пока это использование не выходит за рамки личного. По сути, экземпляр произведения, попав в руки покупателя, оказывается в полной его власти. Например, приобретенную книгу человек может перевести, переработать, отсканировать - все это не будет признаваться нарушением, если останется в рамках его личного домашнего использования и не выйдет во "внешний мир".

Наоборот, порядок пользования экземпляром программы строго регламентирован. Он может быть прописан в законе или в соглашении с правообладателем. Точнее, закон предусматривает, что такие правила устанавливаются правообладателем, но если правообладателем каких-либо специальных условий (обычно более льготных) не предусмотрено, будут действовать обязательные нормы закона. Такие "правила по умолчанию" сформулированы в ст. 1280 ГК РФ, и сводятся они к установлению закрытого перечня случаев свободного воспроизведения и модификации программы, в частности:

• прямо оговаривается возможность воспроизводить программу только для работы на одном устройстве или в отношении одного пользователя в сети (презумпция однопользовательской лицензии);
• вводятся определенные ограничения на модификацию программы - это случаи декомпиляции и адаптации программы, которые могут предприниматься исключительно в целях обеспечения совместимости с программными и аппаратными средствами лица, правомерно обладающего экземпляром программы, а также исправления ошибок;
• допускается изготовить одну копию программы для архивных целей.

Из вышесказанного следует вторая особенность авторско-правового режима охраны программ - возможность для правообладателя устанавливать различные условия использования приобретенного пользователем экземпляра, например, допускать загрузку программы в память более чем одного устройства. Ниже будет затронут вопрос о том, в какой форме могут быть выражены эти условия.

"Оберточные лицензии"

Итак, в случаях с традиционными литературными произведениями правообладатель не может контролировать использование отдельно проданного экземпляра, приобретатель распоряжается им по собственному усмотрению с учетом ограничений, установленных законом (в частности, ст.ст. 1273-1277 ГК). В случаях с программами правила пользования экземпляром могут быть установлены правообладателем, а при отсутствии установленных правил действуют специальные положения законодательства, изложенные в ст. 1280 ГК РФ. Несоблюдение установленных правил использования экземпляра может быть квалифицировано как нарушение исключительного права.

В какой форме могут быть выражены условия использования экземпляра конечным пользователем?

Прежде всего, конечно, - это документация в бумажном или электронном виде, сопровождающая поставку программы, в том числе так называемые "оберточные лицензии ^{5 Далее по тексту любые документы с изложением условий использования программы, сопровождающие поставку, будут именоваться "оберточными лицензиями", если специально не указано иное.} ", которые уже упоминались ранее. Условия использования ПО могут быть изложены и на веб-странице, с которой производится загрузка программы.

Но правила пользования экземпляром могут неявно следовать из характера применяемых в нем технических средств защиты (например, ограничивающих количество одновременно работающих в сети пользователей) и даже из названия самого программного продукта.

Надо отметить, что наличие в отечественном законодательстве и законодательстве некоторых других государств "правил по умолчанию" и, в частности, презумпции однопользовательской лицензии, позволяет производителям тиражного ПО вообще не включать в комплект поставки какие-либо лицензионные соглашения и иные подобные документы. Например, ст. 24 закона об авторском праве 1992 г. Эстонии гласит, что если договором с правообладателем не предусмотрено иное, законный пользователь компьютерной программы имеет право совершать действия, необходимые "для использования программы на устройстве или приборах, в объеме и целях, для которых эта программа была приобретена". Эстонский закон не содержит прямо выраженной презумпции однопользовательской лицензии, тем не менее, он также позволяет при отсутствии формального соглашения с правообладателем установить надлежащий порядок использования экземпляра, в частности, исходя из обстоятельств его приобретения (содержание рекламных материалов, спецификации, информация на упаковке).

Вместе с тем, для большинства зарубежных разработчиков наличие оберточных лицензий при поставке даже самого простого тиражного ПО является правилом. Оберточные лицензии имеют и еще одно практическое значение: кроме установления порядка пользования экземпляром, они часто содержат напоминания о недопустимости нарушения авторских прав и возможных правовых последствиях такого нарушения, что для неискушенных в правовых вопросах пользователей иногда бывает нелишним.

Предусмотренная законодательством возможность правообладателя самому определять и устанавливать различные правила использования по сути одного и того же программного кода для разных пользователей позволила, таким образом, выработать понятие программного продукта. Программный продукт - термин, скорее, экономический, чем юридический. Им именуют как сами экземпляры программного обеспечения, то есть код программы на каком-либо носителе, так и иные средства, определяющие правомочия конечных пользователей в отношении данного кода: документы, лицензии и/или технические средства - все то, что передается пользователю и в конечном итоге определяет его возможности по использованию кода (по времени, количеству рабочих мест, функциональности, допустимости внесения изменений или даже распространения в составе своих продуктов и т.п.). От широты предоставляемых правомочий, естественно, зависит и цена продукта.

Как это ни парадоксально, но упаковка с программным продуктом может и вовсе не содержать носителя с самой программой: вместо диска там могут оказаться отпечатанные на фирменных бланках лицензии, аппаратные ключи защиты и иные подобные аксессуары. Да и наименования у программных продуктов могут быть не совсем привычные, например, в прайс-листах фирм-поставщиков ПО вполне можно встретить номенклатурные позиции вроде "Дополнительная лицензия на продукт Х на 50 рабочих мест" или "Продукт Y. Открытая лицензия для Предприятия". На основе одной разработанной программы могут быть сформированы несколько рыночных продуктов: LITE- и PRO-версии, однопользовательские и многопользовательские версии и т.п.

Варьирование "пучком" правомочий позволяет, с одной стороны, поставщику тиражных программ устанавливать гибкую ценовую политику в отношении своих продуктов. С другой стороны, у пользователя появляется выбор, и он приобретает только тот набор правомочий, который необходим для удовлетворения его текущих потребностей.

Судебная практика западных стран c начала 90-х годов прошлого столетия шла по пути признания юридической силы стандартных лицензий. Показательно в этом отношении дело ProCD, Inc. против Zeidenberg ^{6 См.: ProCD, Inc. v. Zeidenberg, 86 F.3d 1447 (7th Cir. 1996).}.

Истец (ProCD, Inc) разработал справочную систему, в состав которой входила программа управления базой данных. Указанная система предлагалась на рынке в виде двух продуктов: версии на компакт-дисках стоимостью $150, предназначенной исключительно для личного использования частными лицами, а также онлайн-версии, за доступ к которой взималась почасовая оплата.

Ответчик (Zeidenberg) приобрел диски для своего предприятия и в нарушение условий лицензии начал оказывать услуги по предоставлению информации из справочной системы за плату.

Положения о недопустимости использования системы в коммерческих целях содержались в оберточной лицензии, текст которой, однако, помещался не на упаковке программного продукта, а присутствовал лишь в электронном виде на диске. Отсутствие возможности ознакомиться с текстом лицензии до приобретения и установки программы на компьютере явилось одним из основных аргументов ответчика в пользу того, что данная оберточная лицензия не имеет юридической силы и, соответственно, не может устанавливать ограничения на использование им экземпляра программы.

Суд не согласился с доводами ответчика. В своем решении суд, в частности, отметил, что "небольшая часть продаж программного обеспечения сопровождается подробным изучением внешнего вида коробок. Потребитель может разместить заказ по телефону в соответствии с описанием ПО, которое публикуется в каталогах; значительная часть ПО заказывается через Интернет потребителями, которые ранее коробок с этим ПО не видели. Растет доля ПО, которое поставляется по проводам - в этом случае коробка как таковая вообще отсутствует, имеется только поток электронов, набор информации, который включает данные, прикладную программу, инструкции, описание технических ограничений и, наконец, условия приобретения программы. Сама покупка заключается в том, что пользователь получает серийный номер, который активирует функции программы". В итоге суд признал ответчика связанным условиями оберточной лицензии.

В лекции 4 данного пособия был описан общий порядок передачи прав на произведения. Такие сделки должны по общему правилу сопровождаться заключением лицензионного договора. Однако на практике большая часть сделок, с помощью которых программное обеспечение как домашнего, так и делового назначения приобретается сегодня конечными пользователями, не сопровождается подписанием каких-либо договоров и соглашений в их традиционном понимании с авторами или правообладателями. В связи с этим может возникнуть вопрос: передаются ли конечным пользователям какие-либо имущественные права на программы в результате таких сделок?

Для начала надо выяснить, являются ли оберточные лицензии полноценными договорами о предоставлении права использования произведения. И наоборот - могут ли договоры о предоставлении прав заключаться в форме оберточных лицензий или иными нетрадиционными для письменных договоров (с точки зрения ст. 434 ГК РФ) способами?

На второй вопрос сразу можно ответить положительно: п. 5 ст. 1286 ГК РФ гласит, что лицензионный договор, заключаемый в упрощенном порядке, является договором присоединения, условия которого, в частности, могут быть изложены на приобретаемом экземпляре программы для ЭВМ или базы данных либо на упаковке такого экземпляра, а также в электронном виде. Начало использования программы для ЭВМ или базы данных пользователем, как оно определяется указанными условиями, означает его согласие на заключение договора. В этом случае письменная форма договора считается соблюденной. Таким образом, оберточные лицензии действительно могут признаваться полноценными лицензионными договорами, как они определены в ст.ст. 1235-1238 ГК РФ.

Однако из этой нормы закона не следует, что все сопроводительные тексты, по форме напоминающие оберточные лицензии, автоматически являются лицензионными договорами и в результате приобретения программного продукта пользователь всегда приобретает имущественные права на программу. Дело еще и в том, что российское гражданское законодательство устанавливает ряд формальных требований к лицензионным договорам, и при отсутствии хотя бы одного из существенных условий, предписанных ст. 1235 ГК РФ, лицензионный договор между сторонами не может считаться заключенным.

Выше указывалось, что, во-первых, российское законодательство фактически позволяет разработчикам распространять ПО без явного изложения условий использования экземпляров (поскольку в законе на этот случай описаны "правила по умолчанию"), во-вторых, к экземплярам программ применимо правило первой продажи, которое позволяет осуществлять перепродажи экземпляра без заключения лицензионных договоров.

Заказывая программный продукт, конечный пользователь в некоторых случаях действительно приобретает определенный объем имущественных прав на программу; в иных же случаях, становясь обладателем экземпляра, никаких авторских правомочий на программу не получает, несмотря даже на то, что ПО сопровождает оберточная лицензия или иной подобный документ ^{7 "Правила по умолчанию", дозволяющие в определенных рамках свободное воспроизведение программ, делают специальное предоставление прав для многих программных продуктов ненужным.}.

В итоге для того, чтобы понять, передаются ли приобретателю экземпляра какие-либо права на саму программу, требуется в каждом конкретном случае анализировать условия оберточных лицензий и иных документов, сопровождающих сделку по приобретению программного продукта.

В следующей главе будет дан обзор основных доступных на современном рынке ПО схем введения программных продуктов в оборот. Он в какой-то степени позволит прояснить ситуацию с передачей прав.